Как избежать незаконного обыска

Напомним, что органы дознания и следователь вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы только при наличии одного из следующих обстоятельств:

а) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения:

б) когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

в) когда на подозреваемом или на его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

Следует иметь в виду, что кроме этих оснований для задержания по подозрению в совершении преступления, задержание может произойти также и при наличии иных фактических данных, указывающих на совершение преступления, в отношении которого применяется задержание.

Одним из таких «иных данных» и является обыск. Вернее его результаты.

Запомните при этом самое главное. Ваше задержание не может объясняться необходимостью производства у Вас обыска. Наоборот, только результаты иного обыска (произведенного в процессе проводимого следствия) могут стать основанием для Вашего задержания и то только в том случае,

1)если Вы покушались на побег или;

2)не имеете постоянного места жительства или;

3)если не установлена Ваша личность как подозреваемого.

Не путайте последовательность. Только результаты иного обыска могут стать основанием для Вашего задержания. Ваше же задержание, обоснованное только необходимостью производства у Вас обыска — преступление. Не зная этого, Вы можете стать жертвой недобросовестного сотрудника милиции, который незаконно Вас задержав и обыскав, предъявит затем незаконно изъятые у Вас предметы в качестве доказательства обоснованности своих незаконных действий.

Дело в том, что обыск — это серьезное следственное действие. Производство обыска становится необходимым следователю для розыска конкретных объектов, имеющих значение для дела (орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, средства, недопустимые для обращения в обществе — наркотики, оружие и т. д.).

Следует знать, что обыск допустим только в серьезных делах. При совершении же преступлений не представляющих большой общественной опасности для направления дела в суд следователю или дознавателю достаточно составления протокола с изложением обстоятельств совершенного преступления. Обыски в таких случаях недопустимы.

Однако, именно необходимость направления в суд всех материалов, собранных в ходе досудебного производства, иногда может привести недобросовестного или некомпетентного следователя и к производству, под видом осмотра, незаконного у Вас обыска. В процессе такого «осмотра» может последовать молчаливое изъятие у Вас отдельных вещей или документов («для выяснения обстоятельств»), которые в материалах дела будут значиться как добровольно переданные Вами следователю. «Опасайтесь подделок»! Уточните у следователя, в какой форме происходит у Вас с ним общение. Если услышите: «В протокольной форме досудебной подготовки», знайте — обыск невозможен. Единственное, что может произойти — это протокольно оформленное изъятие различных предметов, например незаконных орудий рыбной ловли или охоты, счета, накладные и т. п. На практике понять разницу просто. Осмотр — следователь работает глазами. Начали работать руки — это обыск. Воспитывайте у себя чувство частной собственности: любая Ваша вещь не может поступить в любое пользование иному лицу минуя Вашу волю. В этом случае, Вы, поняв таким образом свое конституционное право иметь частную собственность, будете застрахованы от «случайных» и «неявных» обысков.

Запомните. Любой обыск, несмотря на конкретность изымаемых предметов, до его начала всегда не конкретен. Иначе говоря, еще до его начала не ясно, какие именно вещи будут изъяты. Однако, единственное требование к изымаемым вещам — это принадлежность, сопричастность их к преступлению. Этим, кстати, О. отличается от выемки.

Законом предусмотрены:

а) О. в помещении:

б) О. на местности;

в) личный обыск:

г) О. для обнаружения разыскиваемых лиц;

д) О. для обнаружения трупов;

е) О. в помещениях дипломатических представительств (ст. 168, 172, 173 УПК).

Естественно, затрагивая наши права и свободы (прежде всего неприкосновенность жилища, неприкосновенность частной жизни), нас будет интересовать О. в квартире и личный обыск.

Так, в соответствии со ст. 25 Конституции РФ никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц не иначе как в случаях, установленных ФЗ, или на основании судебного решения.

Произвести обыск у Вас на квартире, таким образом, можно только законно нарушив неприкосновенность Вашего жилища. Поэтому нельзя признать противоправным проникновение сотрудников правоохранительных органов в Ваше жилище, осуществлённое против воли проживающих в нем граждан, но на основании санкции прокурора или постановления суда для производства у Вас обыска либо выемки, задержания подозреваемого или ареста обвиняемого, находящегося в данном жилище.

Следует знать, что кроме этого, закон допускает проникновение в Ваше жилище иных лиц (например, пожарных или сотрудников МЧС), но только для предотвращения серьезной и явной угрозы общественной безопасности или жизни и здоровью людей.

Общим основанием для производства О. является мотивированное постановление следователя. На постановлении должна быть надпись прокурора «Производство обыска санкционирую», его подпись и печать прокуратуры. Санкционировать О. имеют право также и судьи. В случаях, не терпящих отлагательства, О. может быть произведен без санкции, но с последующим сообщением следователя прокурору в суточный срок. Запомните, что в этом случае Вы имеете полное право по истечении 24 часов после такого обыска выяснить у прокурора, известно ли ему об обыске, а также его мнение о произошедшем нарушении Ваших прав. Дело в том, что  Закон не содержит конкретного определения «случаев, не терпящих отлагательств». С одной стороны это позволяет недобросовестным следователям на практике злоупотреблять своими правами. С другой стороны, следователь обязан написать рапорт или объяснительную записку на имя прокурора с просьбой санкционировать результаты обыска. Поверьте, что одновременное со следователем Ваше мотивированное обращение к прокурору с изложением сути произошедшего, позволит Вам, в случае незаконных действий при обыске, избежать многих жизненных сложностей. Ну и конечно, если следователь не обратился к прокурору в течение суток о проведенном им обыске -ставьте сами перед прокурором вопрос о привлечении такого правонарушителя к ответственности, включая уголовную. При этом все у Вас изъятое является незаконно изъятым, должно быть Вам возвращено, а судом должно быть признано как недопустимые доказательства.

Исходя из этого, запомним следующее. В случае, если у Вас в квартире оказался сотрудник правоохранительных органов, начинающий неожиданно для Вас, без предъявления постановления об обыске и без понятых, самостоятельно пользоваться Вашими вещами (переставлять, брать их в руки, открывать книги и т. д.), спросите его, что конкретно он ищет. Скажите, что готовы ему помочь в этом.

Если Вам ответят, что ищут конкретную вещь, обратите внимание его на то, что начат обыск, который производится без понятых. Предложите ему, строго зафиксировав время начала пользования Вашими вещами, составить об этом протокол, указав в нем все обстоятельства произошедшего. В случае отказа, зафиксируйте его действия своим протоколом. Крайне полезно присутствие в квартире при допуске в нее сотрудников милиции кого-нибудь из приглашенных Вами свидетелей, например, соседей. Такие граждане смогут подписать составленный Вами протокол о проводимых незаконных действиях и быть в дальнейшем фактическими свидетелями. Предложите следователю прочитать и подписать составленный Вами протокол. При отказе от подписи, обратите внимание, что протокол может явиться доказательством в суде и отказ от ознакомления и фиксации изложенной в нем версии произошедшего может иметь непредвиденные для следователя последствия.

Кроме этого, следует помнить, что при производстве обыска Вам необходимо выяснить Ваше процессуальное участие в нем. Спросите, кто Вы: подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, потерпевший, гражданского истец или ответчик, специалист, эксперт, защитник и представитель потерпевшего, законный представитель, понятой, свидетель и др. Дело в том, что Ваша осведомленность об участниках уголовного процесса, с одной стороны, будет показательной для следователя, а с другой заставит его самого призадуматься о недопустимости нарушения Ваших процессуальных прав: права на защиту, презумпции невиновности, права знать, в чем Вы обвиняетесь, право давать объяснение по поводу обыска, участвовать в обыске, заявлять свое мнение, приносить жалобы и т. д. 

О. возможен только после возбуждения уголовного дела самим следователем, (ст. 129 УПК), либо при наличии отдельного поручения следователя иными лицами — оперативными сотрудниками (ч. 4 Ст. 127 УПК).

О. до возбуждения уголовного дела следователем, не принявшим дело к своему производству, или сотрудниками милиции без отдельного поручения следователя незаконен.

При О. должно быть также обеспечено присутствие лица, у которого производится О., либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности Вашего присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации или органа местного самоуправления.

Важнейшей процессуальной гарантией является обязательное присутствии при О. двух понятых (ст. 169 УПК). Причем сам факт присутствия понятых не делает О. законным. Понятым должны быть разъяснены права и обязанности, закрепленные в ст. 135, 169 УПК, в частности право непосредственно наблюдать за всеми действиями следователя при производстве обыска, делать замечания, требовать, чтобы эти замечания были занесены в протокол. Понятые должны присутствовать при обыске от начала до конца. Не могут быть понятыми сотрудники милиции. Закон не ограничивает круг лиц, имеющих право присутствовать при обыске и выемке. Так, обыскиваемый вправе пригласить своего адвоката или соседей, о которых упоминалось выше.

Производство О. в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства. не допускается. Приступая к О., следователь обязан предъявить постановление об этом. Затем он предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков. Если Вы откажетесь добровольно открыть запертые помещения или хранилища, следователь может вскрыть их самостоятельно. При этом он должен избегать необоснованного повреждения замков, дверей и т. д. Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при О. обстоятельства Вашей интимной жизни или лиц проживающих с Вами, а также иных лиц. Следователь вправе запретить лицам, находящимся в месте, где производится О., а также лицам, приходящим в это место, покидать его и сноситься друг с другом или иными лицами до окончания О. Все изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте О. О производстве О. составляется протокол в присутствии понятых и обыскиваемого лица. Ему предоставляется право делать заявления (по поводу действий следователя), которые заносятся в протокол.

Важным обстоятельством при производстве О. является то. что Вы параллельно с составлением собственного протокола происходящего можете воспользоваться видеокамерой, что на практике резко снижает риск нарушения Ваших прав. Жалобу на действия обыскивающих можно направлять прокурору, надзирающему за расследованием. Последний в течение 3 суток по получении жалобы обязан принять по ней решение. В случае существенных нарушений установленной процедуры О. изъятые при О. предметы в соответствии с ч. 3 ст. 69 УПК не могут служить доказательством вины обвиняемого и положены в основу обвинительного приговора.

Что касается личного обыска, то это следственное действие заключается в отыскании в предметах Вашей одежды, обуви, носильных вещах, на Вашем теле документов, других объектов (наркотики, боеприпасы, холодное, огнестрельное оружие и т. д.) и изъятии их. Информация о результатах исследования может быть использована в качестве доказательств по уголовному делу. Л. о. описан в ст. 172 УПК. При его проведении должны соблюдаться все те же требования требования ст. 167—171 УПК, которые предъявляются и к производству обыска.

Запомните, Л. о. может проводить только лицо одного пола с обыскиваемым лицом в присутствии понятых того же пола. При необходимости обследования тела приглашается в качестве специалиста соответствующий врач. Без вынесения постановления о производстве Л. о. и без санкции прокурора Л. о. может быть проведен только в двух случаях:

При задержании лица в порядке ст. 122 УПК в качестве подозреваемого или при заключении под стражу,

При наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, где проводится обыск или выемка, скрывает на себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

Апрель 25, 2007 — Рубрика: Юридический ликбез
Метки: личный обыск, обыск, понятыe
Реклама: алюминиевые таблички